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案例華燕置業(yè)股份有限公司吸收合并、發(fā)行公司債券的分析
【案例分析】
華燕置業(yè)股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱華燕公司）是一家上市公司，主要經(jīng)營(yíng)二手房經(jīng)紀(jì)、咨詢與買(mǎi)賣(mài)和房地產(chǎn)門(mén)戶網(wǎng)站等多種與房地產(chǎn)相關(guān)的業(yè)務(wù)。截至2010年年底，華燕公司注冊(cè)資本為8000萬(wàn)元，經(jīng)審計(jì)的資產(chǎn)總額為20000萬(wàn)元，凈資產(chǎn)額為15000萬(wàn)元，最近3年公司實(shí)現(xiàn)的可分配利潤(rùn)總額為900萬(wàn)元。華燕公司董事會(huì)由11名董事組成，董事會(huì)主要成員及其任職情況如下：
2011年9月20日，華燕公司召開(kāi)董事會(huì)會(huì)議，出席本次會(huì)議的董事包括劉曉謙、張?chǎng)?、王景科和邵嘉琪、武威在?nèi)的7名董事。該會(huì)議的召開(kāi)情況以及討論的有關(guān)問(wèn)題如下：
（1）董事會(huì)審批了為偉岸嘉業(yè)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司向銀行貸款8000萬(wàn)元提供擔(dān)保的事項(xiàng)。除王景科反對(duì)外，其他董事一致通過(guò)了為偉岸嘉業(yè)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司提供擔(dān)保的決議。
（2）董事會(huì)審議并一致通過(guò)了吸收合并北京美聯(lián)房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司的決議。決議要點(diǎn)包括：①自作出合并決議之日起30日內(nèi)通知有關(guān)債權(quán)人，并于45日內(nèi)在報(bào)紙上公告；②自公告之日起90日后向登記機(jī)關(guān)辦理變更登記；③北京美聯(lián)房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司原持有的10%的華燕公司股份應(yīng)當(dāng)在1年內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷；④同意武威辭職，但是其個(gè)人持有的華燕公司股份在離職后1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
（3）為募集資金擴(kuò)大生產(chǎn)，擬于2012年1月首次申請(qǐng)公開(kāi)發(fā)行5500萬(wàn)元公司債券，債券年利率為6%，計(jì)劃由戊證券公司負(fù)責(zé)包銷全部公司債券。
（4）鑒于公司總經(jīng)理李某因犯貪污罪被刑事拘留，劉曉謙提議由王某接替總經(jīng)理職務(wù)，并對(duì)變更總經(jīng)理暫時(shí)不予公告。在會(huì)議就此事表決時(shí)，邵嘉琪、武威表示反對(duì)，但該提議最終仍由出席本次董事會(huì)會(huì)議的其他5名董事表決通過(guò)。
2012年11月1日，華燕公司召開(kāi)臨時(shí)股東大會(huì)選舉和更換獨(dú)立董事，獨(dú)立董事候選人為張某和孫某，其具體情況如下表所示：
【案例要求】
（1）判斷董事會(huì)通過(guò)的為偉岸嘉業(yè)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)公司提供擔(dān)保的決議是否合法，并簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。
（2）簡(jiǎn)述《公司法》規(guī)定的兩種公司合并形式，并說(shuō)明在實(shí)踐中普遍采用的公司合并形式。判斷華燕公司董事會(huì)通過(guò)的吸收合并北京美聯(lián)房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)有限公司的決議是否會(huì)法，逐點(diǎn)說(shuō)明理由。
（3）判斷華燕公司發(fā)行公司債券的計(jì)劃是否合法，簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。
（4）判斷華燕公司董事會(huì)通過(guò)的變更總經(jīng)理的決議是否合法，簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。
（5）判斷張某和孫某的具體情況是否符合擔(dān)任獨(dú)立董事的條件，簡(jiǎn)要說(shuō)明理由。

A上市公司專門(mén)從事工業(yè)設(shè)備生產(chǎn)銷售，其產(chǎn)品主要的市場(chǎng)在甲地，該公司注冊(cè)資本為10000萬(wàn)元，2012年末經(jīng)審計(jì)資產(chǎn)總額為50000萬(wàn)元，經(jīng)審計(jì)負(fù)債總額為30000萬(wàn)元，企業(yè)2013年之前沒(méi)有擔(dān)保業(yè)務(wù)。
2013年A公司召開(kāi)的董事會(huì)會(huì)議情形如下：
（1）該公司共有董事7人，其中有1名是A公司的子公司B的董事。董事會(huì)有6人親自出席，其中包括B公司的董事。列席本次董事會(huì)的監(jiān)事張某向會(huì)議提交另一名因故不能到會(huì)的董事出具的代為行使表決權(quán)的委托書(shū)，該委托書(shū)委托張某代為行使本次董事會(huì)的表決權(quán)。
（2）會(huì)議通過(guò)了A上市公司的子公司B為董事高某提供借款10萬(wàn)元的決定。
（3）另外，董事會(huì)通過(guò)了一項(xiàng)與B公司簽訂房屋租賃合同的決定，經(jīng)確認(rèn)，除B公司的董事未參與表決外，剩余的5名董事全部通過(guò)。
（4）董事會(huì)會(huì)議結(jié)束后，以上所有決議事項(xiàng)均載入會(huì)議記錄，并由出席董事會(huì)會(huì)議的全體董事和列席會(huì)議的監(jiān)事簽名后存檔。
另外，該公司2013年還發(fā)生以下與商業(yè)競(jìng)爭(zhēng)有關(guān)的事項(xiàng)：
（1）甲地從事工業(yè)設(shè)備生產(chǎn)銷售的廠家還包括C公司、D公司，為了鞏固甲地該產(chǎn)品的市場(chǎng)利潤(rùn)，A公司、C公司和D公司達(dá)成了一項(xiàng)協(xié)議，約定了三家廠商生產(chǎn)的同類機(jī)器設(shè)備的基準(zhǔn)價(jià)格，最多上浮50%，締約的任何一方不得低于該基準(zhǔn)價(jià)格，否則會(huì)受到相應(yīng)的制裁。
（2）A公司為了進(jìn)一步維護(hù)產(chǎn)品價(jià)格，還與下游的各經(jīng)銷商達(dá)成了關(guān)于限定轉(zhuǎn)售價(jià)格的協(xié)議。根據(jù)該協(xié)議約定，A公司的經(jīng)銷商轉(zhuǎn)售各種型號(hào)設(shè)備必須遵照約定的最低價(jià)格，對(duì)于銷售不暢的經(jīng)銷商由A公司給予一定的優(yōu)惠條件，但絕對(duì)不允許降價(jià)銷售。
（3）A公司在乙地市場(chǎng)銷售額為1500萬(wàn)元，經(jīng)相關(guān)部門(mén)測(cè)算，工業(yè)設(shè)備在當(dāng)?shù)厥袌?chǎng)的銷售額總量為1億元，在乙地市場(chǎng)上還有一家經(jīng)營(yíng)者E公司，該公司與A公司都屬于工業(yè)設(shè)備的生產(chǎn)商，E公司在乙地的市場(chǎng)銷售額為6500萬(wàn)元，A公司為了搶占并擴(kuò)展乙地的市場(chǎng)，當(dāng)年準(zhǔn)備并購(gòu)該經(jīng)營(yíng)者60%的股份，并購(gòu)前A公司和E公司營(yíng)業(yè)額資料如下：另知，A公司并購(gòu)前未持有該經(jīng)營(yíng)者任何的股份，也沒(méi)有被同一股東持有股份，不存在任何的關(guān)聯(lián)關(guān)系。
要求：根據(jù)上述內(nèi)容，分別回答下列問(wèn)題。
（1）董事會(huì)出席人數(shù)是否符合規(guī)定？在董事會(huì)會(huì)議中張某是否能接受委托代為行使表決權(quán)？分別說(shuō)明理由。（2）董事會(huì)會(huì)議通過(guò)了A上市公司的子公司B為董事高某提供借款10萬(wàn)元的決定是否合法？并說(shuō)明理由。
（3）董事會(huì)通過(guò)了一項(xiàng)與B公司簽訂房屋租賃合同的決定是否合法？并說(shuō)明理由。
（4）董事會(huì)會(huì)議記錄是否存在不當(dāng)之處？并說(shuō)明理由。
（5）A公司與C公司、D公司達(dá)成的協(xié)議屬于何種協(xié)議？是否符合法律規(guī)定？
（6）A公司與其下游經(jīng)銷商達(dá)成的協(xié)議屬于何種協(xié)議？是否符合法律規(guī)定？
（7）作為多個(gè)經(jīng)營(yíng)者，A公司與E公司是否共同具有乙地的市場(chǎng)支配地位？并說(shuō)明理由。
（8）A公司并購(gòu)E公司是否屬于《反壟斷法》規(guī)定的經(jīng)營(yíng)者集中？并購(gòu)之前是否需要向國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門(mén)申報(bào)？并說(shuō)明理由。